Personengesellschaft

I. Definition

Personengesellschaften setzen allgemein den vertraglichen Zusammenschluss von mindestens zwei Personen zur Förderung eines gemeinsamen (bestimmten) Zweckes voraus. Durch die Zweckbestimmung werden die Weichen gestellt, welche Form einer Personengesellschaft überhaupt entstehen soll.

Personengesellschaften sind in der Regel durch eine überschaubare Anzahl von Mitgliedern mit persönlichem Vertrauen geprägt. Ihr Bestehen ist von dem Bestand der Mitglieder abhängig. Die Ur-Form der Personengesellschaft ist die sogenannte Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR). Darüber hinaus gibt es spezielle Personenhandelsgesellschaften wie die Offene Handelsgesellschaft (OHG) oder Kommanditgesellschaft (KG). Im Übrigen ist die Partnerschaftsgesellschaft (PartG) eine Form der Personengesellschaft.

Das Gegenstück zur Personengesellschaft ist die Körperschaft. Dessen Grundtypus ist der Verein. Eine wichtige Ausprägung sind vor allem sogenannte Kapitalgesellschaften, welche keine Abhängigkeit von der Zahl ihrer Mitglieder kennen. Die rechtliche Existenz wird erst durch eine Registrierung erlangt. So müssen etwa eine GmbH oder Aktiengesellschaft ins Handelsregister eingetragen werden. Der formale Gründungsaufwand einer Kapitalgesellschaft ist damit höher. Zudem müssen finanzielle Hürden überwunden werden: die GmbH erfordert ein Mindestkapital von 25.000 €, die Aktiengesellschaft sogar 50.000 €.

Personengesellschaften können vergleichsweise einfach gegründet werden. Dafür sind die Gesellschafter mit der Gesellschaft jedoch eng „verzahnt“. Neben einer unbeschränkten Haftung der Gesellschafter, welche in den Abschnitten II. bis IV. für jede Gesellschaftsform dargestellt wird, gibt es auch steuerrechtliche Unterschiede. Für Kapitalgesellschaften fallen Körperschafts- und Gewerbesteuer sowie der Solidaritätszuschlag an. Gesellschafter müssen zusätzlich Steuer entrichten, wenn Gewinne an sie ausgeschüttet werden.

Innerhalb einer Personengesellschaft werden Gewinne individuell versteuert, das heißt es wird grundsätzlich der Gesellschafter mit seinem wesentlichen Steuersatz und nicht die Gesellschafter besteuert. Denn die Gesellschaft wird anders als eine Kapitalgesellschaft nicht als Steuersubjekt anerkannt, sondern dessen Gesellschafter. Im Übrigen fallen bei natürlichen Personen Einkommenssteuer und der Solidaritätszuschlag an. Die Höhe richtet sich einerseits nach Umfang der Beteiligung, andererseits nach der einzelnen Steuerlast.

In der Realität ist die Gründung einer Personengesellschaft mit hohen Insolvenz- und Haftungsrisiken behaftet. Diese Form wird daher bei weniger riskanten Tätigkeiten bevorzugt. Umgekehrt verspricht die unbeschränkte Haftung auch mehr Sicherheit für potentielle Darlehensgeber. Im Falle einer Insolvenz der Personengesellschaft könnte sich der Gläubiger an die Gesellschafter halten. Daher fällt es einer OHG in der Gründungsphase meist leichter Kredite aufzunehmen. Für Personen mit höherem Privatvermögen lohnt sich tendenziell mehr die Gründung einer Kapitalgesellschaft.

II. Offene Handelsgesellschaft

1. Entstehung

Eine OHG setzt den Betrieb eines kaufmännischen Handelsgewerbes voraus. Daher bezeichnet man die OHG auch als Personenhandelsgesellschaft. Bei einer GbR genügt irgendein Zweck (dazu ausführlich unten IV.1.). Ein Handelsgewerbe ist nach der Definition des § 1 Abs. 2 HGB „jeder Gewerbebetrieb, es sei denn, dass das Unternehmen nach Art oder Umfang einen in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetrieb nicht erfordert“.

Die Rechtsfähigkeit der OHG ergibt sich aus § 124 Abs. 1 HGB. Rechtsfähigkeit meint, dass die Personengesellschaft Träger eigener Rechte und Pflichten ist und folglich unter eigenem Namen klagen oder verklagt werden klagen.

Wichtig ist, dass die OHG grundsätzlich ins Handelsregister eingetragen werden muss, bevor sie als juristische Person nach außen auftreten kann. Eine Ausnahme ist in § 123 Abs. 2 HGB geregelt. Danach kann eine OHG auch vor Eintragung als Rechtspersönlichkeit gegenüber Dritten auftreten, wenn eine kaufmännische Tätigkeit unter gemeinschaftlicher Firma vorzeitig und mit Zustimmung aller Gesellschafter aufgenommen wird.

2. Vertretung der OHG

Die Vertretung einer OHG ist in § 125 Abs. 1 OHG geregelt. Danach kann jeder Gesellschafter die Gesellschaft einzeln nach außen vertreten. Die Einzelvertretung kann jedoch durch den Gesellschaftsvertrag abgeändert oder die Vertretungsmacht einem Gesellschafter entzogen oder auf einen Anderen (zum Beispiel Prokuristen) übertragen werden. Klauseln können frei gestaltet werden. Diese finden ihre Grenze lediglich im sogenannten Prinzip der Selbstorganschaft: um die Handlungsfähigkeit zu wahren, muss immer gewährleistet sein, dass zumindest ein Gesellschafter die Gesellschaft alleine vertreten kann.

Außerdem sind Beschränkungen der Vertretungsmacht im Außenverhältnis nach § 126 Abs. 2 HGB unwirksam. Von der externen Vertretung ist ferner die interne Geschäftsführungsbefugnis zu unterscheiden. Nach § 114 Abs. 1 HGB meint Letzteres Beschlüsse, die nur innerhalb der Gesellschaft gelten.

3. Haftung

Aus der in § 124 Abs. 1 HGB geregelten Rechtsfähigkeit ergibt sich zugleich die Haftung der OHG für Vertragspflichtverletzungen und Schäden aus unerlaubten Handlungen. Die Haftung für Verbindlichkeiten der OHG-Gesellschafter wird durch § 128 HGB begründet. Anders als zum Beispiel bei der GmbH kennt die offene Handelsgesellschaft kein Gründungskapital. Dies hat zur Folge, dass die Komplementäre unbeschränkt und persönlich mit ihrem Privatvermögen haften.

Weitere Informationen zur Offenen Handelsgesellschaft finden Sie hier.

III. Kommanditgesellschaft

1. Entstehung

Soweit in den §§ 161 – 177a HGB nichts anders geregelt ist, finden gemäß § 161 Abs. 2 HGB die für offene Handelsgesellschaften geltenden Vorschriften auch auf die KG Anwendung. Daher gilt für die Gründung einer Kommanditgesellschaft das Gesagte zu § 124 Abs. 1 HGB. Zu beachten ist, dass auch die KG grundsätzlich ins Handelsregister eingetragen werden muss, bevor sie als juristische Person nach außen auftreten kann.

Eine wichtige Besonderheit liegt allerdings in den zwei verschiedenen Arten von Gesellschaftern: auf die Haftsumme beschränkt haftende Gesellschafter (Kommanditisten) und persönlich haftende Gesellschafter (Komplementäre). Neben der Haftsumme muss eine Einlage erbracht werden. Die Kommanditgesellschaft kennt jedoch keine Mindestsumme. Auch ist die Pflichteinlage nicht zwingend in Geld zu erbringen. Alternativ können zum Beispiel Dienstleistungen eingebracht werden.

2. Vertretung

Für die Vertretung der Kommanditgesellschaft gelten die gleichen Grundsätze wie bei der OHG (II. 2.).

3. Haftung

Die Kommanditgesellschaft haftet wie die OHG nach § 124 Abs. 1 HGB und die Komplementäre haften unbeschränkt wie die Gesellschafter einer OHG. Anders verhält es sich beim Kommanditisten. Dessen Haftung hängt davon ab, ob die Verbindlichkeit nach Eintragung seiner Stellung im Handelsregister oder bereits davor zustande kam.

Der Kommanditist haftet nach Eintragung lediglich beschränkt auf seine Haftsumme. Die Haftsumme wird durch den Gesellschaftsvertrag festgelegt. Davon unbedingt zu trennen ist die Einlagesumme. Also eine Geldzahlung, die in das Vermögen der Gesellschaft erfolgt. Haftsumme und Einlagesumme können zwar identisch sein, müssen es aber nicht.

Vor Eintragung ist eine unbeschränkte Haftung für Verletzungen vertraglicher Pflichten denkbar! Dieser Fall ist in § 176 Abs. 1 HGB geregelt. Dazu muss der Betroffene insbesondere dem vorzeitigen Geschäftsbeginn zugestimmt haben. Durch diese strenge Regel soll das Vertrauen des Rechtsverkehrs geschützt werden, welcher schließlich in Ermangelung der Eintragung keine Kenntnis von der privilegierten Stellung haben kann.

Weitere Informationen zur Kommanditgesellschaft finden Sie hier.

IV. Gesellschaft bürgerlichen Rechts

1. Entstehung

Die GbR entsteht durch Vertrag. Der gemeinschaftliche Zweck ist offener und es genügt jeder gemeinsame, nicht zwangsläufig wirtschaftliche Zweck, der nicht kaufmännischer Art ist (dann läge eine OHG vor). So kann eine GbR bereites bei der gemeinschaftlichen Anschaffung einer Immobilie oder Organisation einer Gruppenreise entstehen. Unabhängig vom Zweck ist jedoch stets Verpflichtungswille der Parteien notwendig. Erschöpft sich die Kooperation lediglich in Neben- und Schutzpflichten, fehlt es an einer hinreichenden Motivation rechtlicher Bindung.

Die Rechtsfähigkeit einer GbR war in der älteren Rechtsprechung umstritten. Heute gilt: wenn eine BGB-Gesellschaft nach außen im Rechtsverkehr auftritt, ist sie vergleichbar mit einer OHG und damit gilt 124 HGB entsprechend. Folglich ist sie zumindest „teil-rechtsfähig“. Anders als eine OHG oder KG kann die GbR jedoch ins Handelsregister eingetragen werden. Maßgeblicher Zeitpunkt ist also die tatsächliche Aufnahme der Geschäfte.

2. Vertretung

Nach § 128 HGB (analog) können Gesellschafter einer GbR Geschäfte im Namen der Gesellschaft schließen. Anders als bei OHG oder KG gilt hier keine Einzel-, sondern Gesamtvertretungsmacht, § 714 BGB. Dieses Prinzip, demnach die Gesellschaft nur mit Billigung aller Gesellschafter vertreten wird, kann vertraglich umgestaltet werden. Denkbar sind zum Beispiel Mehrheitsklauseln, die Vereinbarung von Einzelvertretung oder Bevollmächtigung einer dritten Person (§§ 167 ff. BGB). Auch hier muss das Prinzip der Selbstorganschaft gewahrt werden.

3. Haftung

Da der BGH die Teil-Rechtsfähigkeit der GbR bejaht, besteht folglich auch eine Haftung der Personengesellschaft gegenüber Dritten. Für die GbR-Gesellschafter greifen die Prinzipien zur OHG ein. Danach haften die Beteiligten mit ihrem vollen Privatvermögen.

Weitere Informationen zur Gesellschaft bürgerlichen Rechts finden Sie hier.

V. Ausblick: Inkrafttreten des MoPeG

Mit dem Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts (MoPeG) treten ab 1. Januar 2024 zahlreiche neue Regelungen in Kraft. Das zum Teil noch aus dem 19. Jahrhundert stammende Regelungskonzept soll mit gegenwärtigen praktischen Bedürfnissen konsolidiert werden. So ist zum Beispiel die Rechtsfähigkeit der nach außen auftretenden GbR dem Wortlaut der §§ 705 ff. BGB nicht unmittelbar zu entnehmen. Der BGH bejahte dies jedoch bereits im Jahr 2001 (BGH, Urteil vom 29.01.2001 – II ZR 331/00, BGHZ 146, 341). Diese Schieflage wird beseitigt und das Rechtssubjekt einer Außen-GbR nun ausdrücklich anerkannt.

Künftig erlangt die GbR auch Registerfähigkeit und kann sich freiwillig in das neue Gesellschaftsregister am zuständigen Amtsgericht eintragen lassen. Dieses Register orientiert sich am Handelsregister und soll Rechtsklarheit schaffen, indem es den Rechtsverkehr über Haftungs- und Vertretungsverhältnisse aufklärt. Interessant ist, dass Rechte, die in öffentlichen Registern einzutragen sind (z. B. Patentrechte, Aktien, Anteile einer GmbH), nur bei einer Eintragung der GbR erworben werden können. Damit kann praktisch ein indirekter „Registerzwang“ hervorgerufen werden.

Neu sind auch Vorschriften zum Umgang mit fehlerhaften Gesellschafterbeschlüssen. Ein Beschlussmängelrecht gab es bei Personengesellschaften bislang nicht. Ein Verstoß gegen allgemeine Rechtsvorschriften oder den Gesellschaftsvertrag führte automatisch zur Nichtigkeit des Beschlusses. Die hierzu eingeführten Regelungen gelten für die OHG und KG und ähneln dem Umgang mit Rechtsverstößen innerhalb einer Aktiengesellschaft. Beschlüsse, die unter schwerwiegenden Mängeln leiden, bleiben nach wie vor nichtig. Beschlüsse mit einfachen Mängeln erlangen dagegen Rechtskraft, sofern sie nicht mit einer fristgemäß eingelegten Anfechtungsklage gegen die Gesellschaft beseitigt worden sind.

Weitere Informationen zu dieser Gesetzesreform finden Sie in der nachfolgenden Rubrik „Aktuelle Fachbeiträge“.